2020年1月，新型冠狀病毒肺炎疫情爆發(fā)，隨后世界衛(wèi)生組織宣布新冠病毒疫情為國(guó)際公共衛(wèi)生緊急事件。為應(yīng)對(duì)疫情，中國(guó)與世界各國(guó)紛紛采取相應(yīng)措施，包括延遲企業(yè)復(fù)產(chǎn)復(fù)工、對(duì)港口碼頭加強(qiáng)檢疫等，這對(duì)造船、港口及航運(yùn)業(yè)造成了一定影響。
本文從航運(yùn)租賃公司的角度，分析此次疫情對(duì)租賃公司各主要業(yè)務(wù)的影響以及可能帶來的風(fēng)險(xiǎn)，并針對(duì)相關(guān)突發(fā)事件提出風(fēng)險(xiǎn)防控措施和建議。
融資租賃模式下面臨的風(fēng)險(xiǎn)
融資租賃為眾多航運(yùn)租賃公司最主要的業(yè)務(wù)板塊。融資租賃項(xiàng)目所涉及的合作方主要包括作為船舶建造方的船廠、作為船舶買受人以及出租人的融資租賃公司以及作為船舶最終使用者的承租人。大多數(shù)情況下，租賃公司所涉及的合同主要有兩種，一是與船廠簽訂的造船合同，二是與承租人簽訂的光船租賃協(xié)議。以下就這兩種合同分析此次疫情對(duì)租賃公司在合同下的權(quán)利義務(wù)所造成的影響。
（一）造船合同下的風(fēng)險(xiǎn)
在部分交易結(jié)構(gòu)下，租賃公司會(huì)成為造船合同或船舶買賣合同的當(dāng)事方，或從船廠處直接訂購(gòu)船舶，或通過與承租人的買賣安排受讓造船合同下的權(quán)益。因此，租賃公司首先需要注意的問題是，船廠是否會(huì)因疫情所造成的開工延誤等導(dǎo)致交船延遲，以及如何應(yīng)對(duì)交船延遲。
標(biāo)準(zhǔn)的造船合同條款通常將交船延誤分為兩類，即允許推遲（Permissible Delay）和不允許推遲（Non-Permissible Delay），如果導(dǎo)致延遲的原因?qū)儆谠试S推遲條款范圍，那么船廠無需承擔(dān)延遲交船責(zé)任。在允許推遲條款涵蓋的延誤原因中，與本次疫情相關(guān)的是不可抗力。
不可抗力作為一個(gè)法律概念，在不同的法律體系下有不同的含義及范圍。在中國(guó)法下，不可抗力概念規(guī)定于《民法總則》的第180條和《合同法》的第117條中，其為不可抗力事件的成立限定了3個(gè)條件，即不可預(yù)見、不可避免且不能克服，只有同時(shí)滿足這3個(gè)條件的事件才屬于不可抗力事件。就目前形勢(shì)來看，新冠疫情已經(jīng)滿足了中國(guó)法下的上述3個(gè)要求，不可抗力可以成立。事實(shí)上，中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)也已經(jīng)為因新冠疫情無法及時(shí)履行合同的企業(yè)出具不可抗力證明，確認(rèn)了目前的疫情屬于不可抗力。
與中國(guó)法不同，造船合同下更廣泛適用的英國(guó)法對(duì)于不可抗力問題有不同的規(guī)定。英國(guó)法下不可抗力的定義和范圍并未明確規(guī)定于成文法中，而是完全依賴于雙方合同的約定，只有合同中約定的事項(xiàng)才屬于不可抗力事項(xiàng)。因此，為了判定當(dāng)前疫情是否屬于適用英國(guó)法的造船合同中的不可抗力事項(xiàng)，需要看合同中對(duì)于不可抗力事項(xiàng)的約定，即其中是否明確規(guī)定“傳染病”或“瘟疫”屬于不可抗力，或是否屬于不可抗力條款中的兜底條款范圍。另外，部分船廠可能由于政府要求推遲開工日期而導(dǎo)致交船延誤，因此未能及時(shí)交船，該種情況也可能涵蓋于不可抗力條款中的“政府政策”或“工廠關(guān)閉”等因素中。同時(shí)，英國(guó)相關(guān)判例還對(duì)于發(fā)出不可抗力的通知義務(wù)是否符合合同約定以及不可抗力與交船延遲之間的因果關(guān)系有比較嚴(yán)格的規(guī)定。從目前的情況來看，疫情以及國(guó)內(nèi)為抗疫所采取的措施可以初步認(rèn)定為已經(jīng)構(gòu)成了造船合同項(xiàng)下約定的不可抗力情形，但是考慮到融資租賃結(jié)構(gòu)下涉及船廠、租賃公司以及作為實(shí)際船舶使用人的船東，建議相關(guān)各方積極溝通船舶建造進(jìn)度、船廠安全管理措施、復(fù)工復(fù)產(chǎn)安排、未來船舶交付預(yù)期等相關(guān)情況，通過相關(guān)證明材料形成完整的因果鏈條，以求各方（特別是作為租賃公司客戶的境外船東）就不可抗力及交船延遲等情況達(dá)成一致意見。
另外需要注意的是，造船合同通常會(huì)提供一個(gè)最長(zhǎng)時(shí)限作為買家的合同取消日, 即不論交船時(shí)間因何種原因延誤（即使是不可抗力），當(dāng)延遲時(shí)間超過一個(gè)最長(zhǎng)限度之后（例如部分合同中使用的270天），買家也有權(quán)取消該造船合同。因此，租賃公司也要留意造船合同對(duì)于總延長(zhǎng)時(shí)間的限制的規(guī)定，以便更好保障己方權(quán)利。
（二）融資租賃合同下的風(fēng)險(xiǎn)
在融資租賃交易結(jié)構(gòu)下，租賃公司也是與承租人簽訂的融資租賃合同（通常采取光船租船合同的形式）下的當(dāng)事方，其在光租合同下的權(quán)利義務(wù)可能受到本次疫情的影響。
本次疫情下，租賃公司在光租合同下可能面臨的一個(gè)最主要問題是，承租人能否按照合同約定按期支付租金。租賃公司與承租人所簽訂的光租合同一般均為有絕對(duì)支付義務(wù)的合同（“Hell or High Water”，即在任何情況下均不停租，承租人均需支付租金），承租人支付租金的義務(wù)不因疫情而免除或中斷。但由于疫情的發(fā)生，船舶運(yùn)營(yíng)可能受到延遲開工或港口檢疫抑或船員患病等因素的影響，導(dǎo)致承租人的現(xiàn)金流出現(xiàn)問題。因此，租賃公司需及時(shí)對(duì)承租人經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)行跟蹤和監(jiān)控，了解各在租船舶的運(yùn)營(yíng)是否受到疫情的沖擊。如承租人的租金支付的確出現(xiàn)問題，則需視情況研究并決定采取合同中約定的違約救濟(jì)手段，計(jì)算罰息，行使擔(dān)保權(quán)利，或與承租人就延期支付租金補(bǔ)充協(xié)議內(nèi)容并要求承租人提供進(jìn)一步的增信措施等。需要注意的是，在目前防疫抗疫環(huán)境下，出租人在融資租賃下行權(quán)應(yīng)該謹(jǐn)慎，參考上海市高級(jí)人民法院的相關(guān)意見，若承租人僅發(fā)生一二期欠息，可能不能認(rèn)定根本違約從而要求提前還本付息。而是否構(gòu)成交叉違約，也需要綜合考慮合同約定、發(fā)生交叉違約的主體關(guān)系、對(duì)象范圍、數(shù)額大小占比、追加增信措施、還款能力等因素。
在英國(guó)法下，如合同中沒有不可抗力條款而導(dǎo)致無法援引不可抗力原則時(shí)，合同當(dāng)事方還有可能援引合同目的受阻（Frustration）這一英國(guó)合同法下的原則，來要求拒絕履行合同下的義務(wù)或解除合同。合同受阻這一原則的成立也有很嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，需要證明由于合同當(dāng)事方不可控制的因素而導(dǎo)致合同無法履行或合同目的無法實(shí)現(xiàn)時(shí)才能成立。對(duì)于長(zhǎng)期光船租賃合同而言，特別是合同已經(jīng)明確的承租人租金的絕對(duì)支付義務(wù)，承租人援引此原則的可能性較小，很難主張由于疫情導(dǎo)致光租合同無法履行。
另外，在本次疫情下，租金支付的具體日期計(jì)算可能也會(huì)受到影響。光租合同中通常會(huì)要求承租人在具體的銀行日（Banking Day）或工作日之內(nèi)支付租金，但因開工推遲以及政府相關(guān)政策，疫情相關(guān)地區(qū)的銀行工作日可能出現(xiàn)變化，進(jìn)而影響租金支付的具體日期。因此，租賃公司也需要了解相關(guān)的工作日變化，計(jì)算租金日并與承租人對(duì)其進(jìn)行確認(rèn)。
（三）造船合同及光租合同下各方責(zé)任的劃分與傳遞
由于融資租賃交易結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性，不同的交易結(jié)構(gòu)設(shè)置下，船廠、租賃公司和承租人所承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)也不同。租賃公司作為其中的投資方，需要盡量避免承擔(dān)船舶建造過程中因延期所造成的損失，而將其轉(zhuǎn)移至船舶的實(shí)際使用方承擔(dān)。為保障租賃公司不承擔(dān)造船合同下的風(fēng)險(xiǎn)，一般有幾種交易結(jié)構(gòu)模式供租賃公司選擇，例如由最終的承租人作為造船合同的買方后再將造船合同項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給租賃公司（Assignment of the Shipbuilding Contract），而造船合同下買方的義務(wù)及責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)仍繼續(xù)由承租人承擔(dān)，或即使造船合同權(quán)利義務(wù)整體轉(zhuǎn)讓給租賃公司從而使租賃公司成為造船合同下的買方（Novation of the Shipbuilding Contract），但租賃公司與承租人額外約定建造期間的風(fēng)險(xiǎn)均由承租人承擔(dān)的機(jī)制，比如發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)事件后租賃公司有權(quán)將造船合同轉(zhuǎn)讓給承租人（Re-novation），從而使得租賃公司避免承擔(dān)延期交船的風(fēng)險(xiǎn)。
此外，租賃公司在設(shè)置交易結(jié)構(gòu)的時(shí)候需要注意，作為交易的中間方，對(duì)于與船廠的造船合同和與承租人的光租合同，盡量保證風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任的背靠背傳遞，避免在突發(fā)事件情況下因與兩方合同的責(zé)任劃分不一致而承擔(dān)額外的風(fēng)險(xiǎn)。
（四）船舶融資項(xiàng)目再融資合同下的風(fēng)險(xiǎn)
租賃公司的部分融資租賃項(xiàng)目會(huì)與銀行就項(xiàng)目安排項(xiàng)目再融資（Back-funding），簽訂項(xiàng)目貸款的相關(guān)協(xié)議。在該類項(xiàng)目貸款協(xié)議中，銀行通常會(huì)要求租賃公司將與承租人簽訂的租船協(xié)議以及相關(guān)的擔(dān)保下的權(quán)益均轉(zhuǎn)讓給銀行。因此，如果承租人因疫情導(dǎo)致現(xiàn)金流出現(xiàn)問題，未能準(zhǔn)時(shí)支付租金，甚至發(fā)生破產(chǎn)等一系列可能觸犯光租合同下違約事件的情況，租賃公司也需要及時(shí)與貸款銀行進(jìn)行溝通，仔細(xì)審閱貸款協(xié)議及相關(guān)轉(zhuǎn)讓和擔(dān)保文件中的條款，處理再融資項(xiàng)下的相關(guān)問題，以免構(gòu)成與銀行的違約，產(chǎn)生額外責(zé)任。
自主投資運(yùn)營(yíng)模式下面臨的風(fēng)險(xiǎn)
近年來，隨著租賃公司和市場(chǎng)的進(jìn)一步發(fā)展，除常規(guī)的融資租賃項(xiàng)目外，部分租賃公司也開始開發(fā)自主投資運(yùn)營(yíng)的船舶租賃項(xiàng)目，即由租賃公司直接向船廠訂購(gòu)船舶，并將船舶期租給承租人。在此種模式下，租賃公司與承租人會(huì)簽訂期租合同，相比光租合同而言，船舶期租下出租人更多地參與船舶運(yùn)營(yíng)的環(huán)節(jié)，因此會(huì)在諸多方面受到此次疫情的影響。
第一，在期租租約下，出租人負(fù)責(zé)在約定受載期內(nèi)將船舶交付給承租人使用，如果出租人超過合同約定解約日或銷約期仍未將船舶交付承租人，則承租人可以解除合同。受載期和解約日的約定是期租合同標(biāo)準(zhǔn)的條款，無論出租人未按時(shí)交船是不是因?yàn)樽陨磉^失，承租人均享有超過銷約期解除合同的解約權(quán)。因此，如果因疫情影響建造合同下船舶延期交付導(dǎo)致出租人無法在解約日前向承租人交船，則出租人將面臨承租人解除租約的風(fēng)險(xiǎn)。
第二，在期租租約下，船舶運(yùn)營(yíng)過程中，船東（即租賃公司）有責(zé)任保障船舶適航（Seaworthiness）的義務(wù)，如果船舶曾經(jīng)靠泊過疫區(qū)的港口或者船員染病，都可能導(dǎo)致對(duì)船舶履行約定航次或約定租約是否適航的爭(zhēng)議。而船舶不適航的情況一旦出現(xiàn)，則可能導(dǎo)致雙方在租金計(jì)算方面的爭(zhēng)議。
第三，疫情下可能出現(xiàn)的一個(gè)問題是安全港口問題（Safe Port）。期租租約中通常會(huì)包含安全港口條款，要求承租人只能指示船舶前往安全的港口停靠，而受到疫情影響的港口可能被認(rèn)定為不安全港口。如承租人給出的航行指示是前往一個(gè)不安全港口，那么船東有權(quán)利拒絕承租人的要求，并要求其指示一個(gè)替代的安全港口。但船東也需要注意，一旦錯(cuò)誤地認(rèn)為港口為不安全港口而拒絕承租人的指示，可能造成違約，產(chǎn)生進(jìn)一步的糾紛。
第四，由于疫情發(fā)生，部分港口可能出現(xiàn)檢疫隔離或因避免前往疫區(qū)而繞航的情況，進(jìn)而產(chǎn)生延遲責(zé)任由哪方承擔(dān)以及是否可以停租的問題。具體責(zé)任的承擔(dān)，主要取決于租船合同相關(guān)條款的約定。在一般情況下，如果船舶的檢疫隔離或繞航是由于船員患病等因素引起，那么承租人有可能有權(quán)利要求船舶停租。如果船舶和船員的狀況都正常，但是承租人指示船舶前往疫區(qū)港口?？慷谠摳刍蛳乱桓郾灰蟾綦x進(jìn)而延誤船期，該種延期一般應(yīng)該由承租人承擔(dān)責(zé)任，即不能停租。但具體的責(zé)任劃分以及如何應(yīng)對(duì)相關(guān)爭(zhēng)議，仍取決于租船合同的條款規(guī)定。
租賃公司的應(yīng)對(duì)之策
面對(duì)當(dāng)前的疫情，對(duì)于已簽訂并在履行中的合同，租賃公司應(yīng)及時(shí)梳理合同中的不可抗力條款及上文提到的其他可能與疫情下船舶運(yùn)營(yíng)相關(guān)的條款，分析當(dāng)前疫情是否已經(jīng)構(gòu)成合同中規(guī)定的不可抗力情況，核對(duì)不可抗力實(shí)際導(dǎo)致的時(shí)間損失，當(dāng)事方是否需要給出不可抗力通知等問題。如合同履行并未受到不可抗力情況影響，租賃公司也應(yīng)該積極與合作方尤其是承租人溝通，提前了解和監(jiān)控船舶運(yùn)營(yíng)是否正常，租金是否能夠按時(shí)支付。
對(duì)于尚在協(xié)商中未簽訂的合同，需要參考當(dāng)前疫情狀況及未來可能的發(fā)展趨勢(shì)，分析研判合同簽訂和履行時(shí)間，盡量避免受到疫情的影響。同時(shí)也要參考當(dāng)前情況，對(duì)不可抗力條款以及其他相關(guān)條款進(jìn)行進(jìn)一步的修改完善，包括細(xì)化不可抗力事項(xiàng)所包含的范圍，給出不可抗力通知的具體時(shí)限及通知所應(yīng)包含的內(nèi)容，觸發(fā)不可抗力條款的后續(xù)影響等。同時(shí)也可以考慮在今后的租船合同中加入標(biāo)準(zhǔn)的傳染病條款，例如波羅的海國(guó)際航運(yùn)公會(huì)（BIMCO）發(fā)布的傳染病條款等，以提升應(yīng)對(duì)突然事件引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)的能力。
另外，鑒于租賃公司所涉及項(xiàng)目結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性以及多方性，租賃公司作為合同鏈條中的一環(huán)，需要在設(shè)置交易結(jié)構(gòu)和合同條款中規(guī)避建造合同項(xiàng)下的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)盡量通過背靠背的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移將自身承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)降到最低。此外，在為項(xiàng)目進(jìn)行再融資貸款時(shí)，也要盡量爭(zhēng)取貸款合同中有與租賃端相應(yīng)的責(zé)任劃分機(jī)制，以避免租賃公司在合同鏈條的中間承擔(dān)額外的風(fēng)險(xiǎn)。
經(jīng)過此次疫情，租賃公司未來應(yīng)該注意的另外一個(gè)問題是，在選擇投資項(xiàng)目和客戶的時(shí)候，要考慮客戶應(yīng)對(duì)突發(fā)事件的抗風(fēng)險(xiǎn)能力。在進(jìn)行項(xiàng)目評(píng)估的過程中，租賃公司應(yīng)采取更為審慎的態(tài)度，充分認(rèn)識(shí)突發(fā)事件造成的不確定性，將客戶在突發(fā)事件期間的運(yùn)營(yíng)能力和償付能力納入考量，并做好預(yù)案，以降低租賃公司投資項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)。
